भारतीय दंड संहिता (आईपीसी) की धारा 377 की संवैधानिकता पर सवाल उठाते हुए सुप्रीम कोर्ट के वरिष्ठ वकील अशोक एच देसाई ने तर्क दिया, "लॉर्डशिप, आपके सामने आया यह पूरा मामला एक इंसानी प्रवृत्ति का हैI" 11 जुलाई 2018 को, अतिरिक्त सॉलिसिटर जनरल (एएसजी) तुषार मेहता, अदालत में केंद्र सरकार का प्रतिनिधित्व किया और धारा 377 पर अपना रुख स्पष्ट करते हुए घोषणा की केंद्र सरकार अदालत के फैसले का विरोध नहीं करेगी। केंद्र सरकार ने अदालत को हलफनामा सौंप दिया और कहा कि वह धारा 377 की संवैधानिकता के संबंध में निर्णय नहीं लेगा और अदालत से इसकी सुनवाई से ही इसकी संवैधानिकता को निश्चित करने का आग्रह किया।
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अदालत में प्रस्तुत एक अनुवांशिक याचिका में सुरेश कुमार कौशल बनाम नाज़ फाउंडेशन के मामले में अदालत के फैसले को चुनौती दी। इस फैसले में अदालत ने नाज़ फाउंडेशन बनाम एनसीटी, दिल्ली सरकार के मामले में दिल्ली उच्च न्यायालय के फैसले को खारिज कर दिया था और धारा 377 की संवैधानिकता को बरकरार रखा था। अपने पहले के फैसले में सुप्रीम कोर्ट ने यौन अल्पसंख्यकों को संबोधित करते हुए "लघु अल्पसंख्यक" कहा थाI पांच साल बाद, 14 अगस्त, 2018 को, न्यायमूर्ति के.एस. पुट्टस्वामी बनाम यूनियन ऑफ इंडिया के मामले में उसी अदालत ने गोपनीयता को मूलभूत अधिकार के रूप में कायम रखा। यह निर्णय, गोपनीयता को मौलिक अधिकार बनाते हुए, क्वियर के लिए एक वर्ग बनाया गया ताकि वह सर्वोच्च न्यायालय के तर्क को कानूनी रूप से इस सवाल को कायम रख सके क्योंकि यह "लघु अल्पसंख्यक" को प्रभावित करता है।
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वकील श्याम दिवान ने शायरा बानो बनाम भारतीय संघ और अन्य मामलों के मामले में अदालत के फैसले का हवाला दिया, इस फैसले को ट्रिपल तालाक मामले के नाम से जाना जाता है। फैसले के अनुच्छेद 62 में "कानून के समक्ष समानता" और "कानून की समान सुरक्षा" पर चर्चा की गई। दिवान ने तर्क दिया कि समलैंगिक व्यक्तियों के लिए राज्य के हिस्से पर सकारात्मक कार्यवाही आवश्यक है यानी कि कानून द्वारा प्राप्त सुरक्षा और इसलिए "सुप्रीम कोर्ट समलैंगिकता को दोबारा अपराध नहीं बनाना चाहिए।"
अधिकारों के उल्लंघन और समलैंगिक व्यक्तियों की आज़ादी को रोकता है कठोर आईपीसी धारा 377, इसी पर वकील, अशोक एच देसाई, सीयू सिंह,श्याम दिवान, मनोज जॉर्ज, मेनका गुरुस्वामी और कृष्णन वेणुगोपाल ने 12 जुलाई के सुनवाई में बेंच के सामने अपने तर्क प्रस्तुत किए।
समाजिक व्यवस्था समलैंगिक के लिए और कानून
क्वियर व्यक्तियों को रोज़ सामाजिक प्रताड़ना का सामना करना पड़ता है। चूंकि याचिकाकर्ताओं का प्रतिनिधित्व करने वाले समर्थकों ने 12 जुलाई को अदालत में तर्क दिया, धारा 377 यह उनके लिए जीवन को और अधिक कठिन बनाता है। यह धारा इस कलंक को वैध बनाने वाला अनुभाग क्वियर व्यक्तियों के अधिकारों का प्रयोग करना मुश्किल बनाता है और उन्हें भारत के अन्य नागरिकों द्वारा अधिकारों और आज़ादी के दायरे से बाहर कर देता है। इसे पहचानते हुए, न्यायमूर्ति इंदु मल्होत्रा ने टिप्पणी की कि, "इस समुदाय को उनके खिलाफ पूर्वाग्रहों के कारण चिकित्सा सहायता के लिए बाध्य होना पड़ता है"। उन्होंने यह भी ध्यान दिया कि, "परिवार और सामाजिक दबावों के कारण उन्हें विपरीत लिंग व्यक्तियों से शादी करने के लिए मजबूर होना पड़ता है" और इस तरह के "दर्दनाक अस्तित्व" को धारा 377 द्वारा बनाए रखा जाता है।
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कौशल के फैसले में धारा 377 के प्रभाव को कमज़ोर कर दिया गया था। देसाई ने तर्क दिया कि धारा 377 ने "पूर्ण अराजकता पैदा की है" और इस धारा में कुछ दृढ़ विश्वास है इस आधार पर नहीं हो सकता हैं जिस पर न्यायालय ऐसे कानून का समर्थन करे। जैसा कि कृष्णन वेणुगोपाल ने 12 जुलाई को अदालत में तर्क दिया था, इस अनुभाग का प्रयोग "एलजीबीटी व्यक्तियों को परेशान करने के लिए किया जाता है, जो कलंक और सामाजिक धारणाओं के कारण बताते नहीं हैं।" वेणुगोपाल ने आगे तर्क दिया कि अनुभाग वैकल्पिक यौन उत्पीड़न को दबाने और अभिव्यक्ति की स्वतंत्रता और एसोसिएशन (अनुच्छेद 19) का उल्लंघन करने के लिए मजबूर करता है। न्यायमूर्ति पुट्टस्वामी, हदिया और लॉरेंस बनाम टेक्सास के पहले मामलों में अदालत के फैसलों का जिक्र करते हुए दिवान ने तर्क दिया कि धारा 19 का उल्लंघन करती है। पैनल के पांच न्यायाधीशों में से एक न्यायमूर्ति चंद्रचूड़ ने मानसिक स्वास्थ्य अधिनियम की धारा 21(ए) को भी संदर्भित किया , और तर्क दिया कि यह यौन अभिविन्यास के आधार पर भेदभाव को प्रतिबंधित करता है।
ये धारा, जिसे लॉर्ड मैकॉले द्वारा 1860 में आईपीसी में पेश किया गया था, विक्टोरियन नैतिकता पर आधारित है और कानूनी रूप से देश में क्वियर व्यक्तियों को तब से कमजोर और बेबस बना दिया है। वरिष्ठ वकील सी यू सिंह ने तर्क दिया कि , "160 से अधिक वर्षों से उन्हें अपराधीकरण का सामना करना पड़ रहा है, यह इसे रोकने के लिए एक बड़ा कदम है। लेकिन जब भी ऐतिहासिक रूप से मज़बूत वाले भेदभाव होते हैं, तो राज्य ने उन्हें खत्म करने के लिए सकारात्मक कार्यवाही का सहारा लिया है।"
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पीठ ने अगले हफ्ते मंगलवार को दूसरे पक्ष को सुनेगा। 12 जुलाई को अदालत में दिए गए तर्क धारा 377 की असंवैधानिकता के परिप्रेक्ष्यको प्रस्तुत करते हैं। न्यायमूर्ति चंद्रचुड ने सुनवाई के पहले दिन नोट किया था कि, "धारा 377 लोगों की एक वर्ग को अपराधी बनाता है; कहने के लिए कि यह एक अधिनियम अपराधी के लिए है परन्तु लोगों की एक वर्ग के लिए सही नहीं है।"
अब तक सुनवाई ने "लोगों के एक वर्ग" को केंद्र बिंदु बनाया है, जहाँ सवाल वास्तव में संवैधानिक रूप से सुनिश्चित अधिकारों और "लोगों की एक वर्ग" के लिए आज़ादी के उल्लंघन के बारे में है और एक वर्ग के लोगों के लिए रोज़ के जीवन को प्रभावित करती है|
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